專利師考題練習 - 專利

※ 引述《yaudeh (我在竹北用3.5G上網)》之銘言：
: 小弟自己設計的問題，
: 答案將在1個星期之後，於小弟的BLOG中公佈
: http://tinyurl.com/2atd5x
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: 某甲申請專利，18個月之後早期公開，某甲已申請實質審查，但未獲證。
: 公開後，某乙發現自己的產品落入甲該公開專利之權利範圍內，
: 但乙也發現，該專利的申請內容，早就出現在十多年前，日本的一篇專利中。
: 1.問某乙應循哪一種程序保障其權利？
: 2.如某甲已經寄出禁告信通知某乙，某乙的救濟方式有何不同？
因為小弟是當in-house的，上述的問題還蠻常遇到的，所以才會設計這樣的題目，
本周末有事，就先公佈答案了
以下是小弟的解答，如果有錯，請多多指教
擬答：
專利師存在的之目的，除了為其當事人追求實體法上的利益之外，
同樣也必須為其當事人追求最佳的程序利益，
以期能減少當事人的應訴之煩，避免其勞力、時間、費用的浪費，
進而減輕行政機關及法院的審理負擔。
是故雖然達成追求同樣實體法的目的，有多種手段，
但專利師應為其當事人選擇，最符合其程序利益之手段。

1.
本題甲所申請之專利當未獲證，乙自無從舉發，
而在甲若獲證後，乙可以舉發，
但乙若等甲獲證後再舉發，將面臨負擔舉證責任等程序上的不利益，
並且徒耗勞力、時間、費用。
不若在該專利審質審查的同時，提供資料予審查委員，
使審查委員得以知悉該十多年前的日本專利，進而否準甲所申請之專利。

專利法雖未規範審質審查時，申請人以外之人可否提供前案給審查委員，
而專利法未規定者，就應該回歸適用行政程序法。
行政程序法第168條規定，「人民對於行政興革之建議、行政法令之查詢、
行政違失之舉發或行政上權益之維護，得向主管機關陳情。」
故乙得依行政程序法的陳情相關規定，將該日本專利提供給審查委員參考。

2.如某甲已經寄信通知某乙，此時依專利法第40條規定，若甲之專利獲證，
將使乙必需支付甲補償金，故乙對甲之專利申請案有法律上的利害關係。
乙為該申請案之利害關係人，
乙得依行政程序法第105條，
釋明利害關係後，提出陳述書，將該日本專利提供給審查委員參考。
並得依行政程序法第100條要求主管機關作成處分時，要對其為送達。
並得依行政程序法第46條，
向主管機關申請閱覽、抄寫、複印或攝影有關資料或卷宗。
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以上有錯請多多指教。

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